Page 243 - ekonomi-maliye-ve-vergi-1

idareye sunduğu ve idarece kabul edildiği ve listede adı geçen personel-
den ... ve ... ’ın 30/9/2013 tarihi itibariyle SGK da işe giriş kayıtları bu-
lunduğu anlaşıldığından şartnamede sayılı personeli eksik çalıştırdığı
için yüklenicinin kusurlu olduğu değerlendirilmektedir. Dolayısıyla
idarenin şartnamede belirtilenden az sayıda personel çalıştıran yükle-
niciye sözleşmenin 16.1.1. 7 maddesi gereğince cezai işlem uygulaması
gerekmektedir. Cezanın tespitinde de sözleşme bedeli üzerinden %0,1
oranında günlük ceza kesilmesi, ayrıca HİGŞ nin 44 üncü md. de belir-
tilen işin mahiyet ve gecikmedeki etkenlere bağlı olarak cezanın belli
bir oranda uygulanması gerektiği değerlendirilmektedir.

91. Hizmetin devam ediyor olması ve hastanenin, hastaların mağ-
dur olmadığı dikkate alınmasının hem hakkaniyete uygun olduğu hem
de edimler arasındaki dengeyi sağladığı değerlendirilmektedir. Ancak
burada idarece 6/11/2013 14665 sayılı yazı ile tesis edilen işlemin dü-
zeltilmesi gerekmektedir. Cezanın başlangıç süresi ve bitiş süresi yan-
lış hesaplanmıştır. Cezanın başlangıcının ek sürenin bitiş tarihi olan
5/8/2013 tarihi ve cezanın bitiş tarihinin de kabul komisyonun top-
landığı 4/10/2013 tarihi olup, cezanın bu tarihler arasında kalan 59
gün olması gerekmektedir.

E. İnsan Hakları Yönünden Değerlendirme
92. Ölçülülük konusunu Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi ayrı bir
başlık altında incelememekte, bu konuyu demokratik toplumda gerek-
lilik kriterinin içinde görmektedir.
Avrupa İnsan hakları mahkemesi şikayet konusu müdahaleye mev-
cut olayın ışığında bir bütün olarak bakmak ve müdahalenin “ izlenen
meşru amaçla orantılı” oup olmadığını ve müdahaleyi haklı kılmak için
idare tarafından gösterilen gerekçelerin “ilgili ve yeterli” olup olmadı-
ğını değerlendirmektedir.
93. Ölçülülük ilkesi ise “elverişlilik” “gereklilik” ve “orantılılık” ol-
mak üzere üç alt ilkeden oluşmaktadır. “Elverişlilik” başvurulan önle-
min ulaşılmak istenen amaç için elverişli olmasının, “gereklilik” baş-
vurulan önlemin ulaşılmak istenen amaç bakımından gerekli olmasını
ve “orantılılık” ise başvurulan önlem ve ulaşılmak istenen amaç ara-
sında olması gereken ölçüyü ifade eder. Hukuk devletinin unsurların-
dan olan “ölçülülük ilkesi” nedeniyle cezayı gerektiren fiil ile yaptırım

238 KAMU DENETÇILIĞI KURUMU