Page 345 - calisma-ve-sosyal-guvenlik-1

56) Diğer taraftan konu kapsamında yapılan incelemelerde, İzmir
6. İş Mahkemesi’nin E:2009/606 K:2009/523 sayılı kararında özetle,
5510 Sayılı Kanunun 41 inci maddesinde borçlanma talebinde bulu-
nan şikâyetçinin, talep tarihinde sigortalı olması koşulunun yer aldığı
ancak doğum tarihinden önce sigortalı olması gerektiğine ilişkin bir
ibare olmadığı, amaç bu olsa idi madde metninde açıkça bu hususun
belirtilmesinin mümkün olduğu, ayrıca maddede yer alan “borçlanılan
gün kadar geriye götürülme” ifadesinin sigortalılık öncesi dönemlerin
borçlanılma imkânını açıkça gösterdiği gerekçesiyle davacının borçlan-
ma talebinin her doğum için altı ay olmak üzere davanın kısmen kabu-
lüne karar verilmiştir.
57) Taraf vekillerinin temyizi üzerine kararın, Yargıtay 10. Hukuk
Dairesince tetkik edildiği ve E:2009/17858 K:2010/4907 sayılı kararda
yer alan, “5510 Sayılı Kanunun 41/1. a düzenlemesinde, “a” bendinin
ilk kısmında yer verilen borçlanma imkânı, çalışırken ücretsiz doğum
ya da analık izni kullanılan sürelere ilişkindir ki bu doğal olarak daha
önce sigortalı olmayı gerektirir. Aynı bendin 2. kısmındaki borçlanma
imkânı ise doğrudan ve sadece 4/1.a kapsamındaki sigortalı kadına ta-
nınmış ve borçlanacağı süre (doğum tarihinden sonra iki yıllık süreyi
geçmemek kaydıyla hizmet akdine istinaden işyerinde çalışmayacağı
süre) olarak tanımlanmıştır. Dolayısıyla bu imkândan yararlanabilmek
için de, geçmişte hizmet akdine dayalı olarak zorunlu sigortalılık tes-
cilinin yapılmış olması, gerekli sayılmalıdır.” gerekçesiyle bozulduğu,
ancak yerel mahkemenin önceki gerekçesini tekrarlamak suretiyle ilk
kararında direndiği anlaşılmıştır.

58) Söz konusu uyuşmazlık üzerine Yargıtay Hukuk Genel Kuru-
lunca verilen 18/05/2011 tarihli E:2011/10 311 K:2011/322 sayılı ka-
rarda özetle;

Hukuk Genel Kurulu önüne gelen uyuşmazlık, doğuma dayalı borç-
lanma hakkının sigortalılık başlangıç tarihinden önceki doğumlar yö-
nünden de kullanılıp kullanılamayacağı, diğer bir ifade ile borçlanma
hakkı için doğum öncesinde sigortalı olmasının gerekli olup olmadığı
noktasında toplanmaktadır.

59) 5510 Sayılı Kanunun 41/1,a maddesi metninde 5510 Sayılı
Kanunun 4/1 a maddesi kapsamına giren kadın sigortalılara doğuma
dayalı borçlanma hakkı tanınmıştır. Buna göre 5510 Sayılı Kanunun

344 KAMU DENETÇILIĞI KURUMU