Page 448 - yargi-ozel-raporu

sayıda üyeye sahip olması, söz konusu önerinin uygulanabilirliğine
zemin hazırlamaktadır. Ayrıca bu öneriye koşut olarak; “çalışmaya
ara verme süresi içinde idare ve vergi mahkemeleri tarafından verilen
kararlara en yakın nöbetçi mahkemeye veya kararı veren hakimin ka-
tılmadığı nöbetçi mahkemeye” itiraz edileceğine ilişkin İYUK’un 27
nci maddesindeki düzenlemenin, nöbetçi BİM’lerin çalışmaya ara
verme sırasındaki üyelerinin ilk derece idari yargı mercilerinden
karşılanmayacağı yönünde yapılacak bir kanuni değişiklikle ta-
mamen kaldırılmasının yerinde olacağı değerlendirilmektedir.
Taslağın, bu konudaki önerisi 47 nci maddesinde yer almaktadır. Bu
madde gereğince, çalışmaya ara vermede nöbetçi mahkeme ile BİM
üyelerinin aynı kişiler olması sebebiyle, yürütmenin durdurulması
kararına itirazı incelemekle en yakın nöbetçi mahkeme veya kararı
veren hâkimin katılmadığı nöbetçi mahkemenin görevlendirilmiş
olması uygulamasına gerek kalmamaktadır. Çünkü önerilen dü-
zenleme ile nöbetçi BİM üyelerinin aynı anda nöbetçi mahkeme
üyesi olması durumu ortadan kalkmaktadır. Taslağın bu düzen-
lemesinin yerinde olduğu düşünülmektedir.

7.4. Yürütmenin Durdurulmasının Özel Şartları
(924) Yürütmenin durdurulması kararının alınabilmesi için Kanu-
nun aradığı iki şartın görülmekte olan davada bir arada bulunması Bölüm 9 İdari Yargı
gerekmektedir. İdari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya
imkânsız zararların doğacak olması ve işlemin açıkça hukuka aykırı
olma şartlarının bir arada gerçekleşmesi gerekmektedir. Bu iki hu-
susun bir arada olmaması durumunda, yürütmeyi durdurma kararı
verilemeyecektir. Telafisi güç veya imkânsız zarar ile açıkça hukuka
aykırılık kavramları mevzuatta tanımlanmamış olup öğreti ve yargı
içtihatları ile çerçevesi belirlenmiştir.

(925) İdari işlemlerin genel teorisinin kapsamı değerlendirildiğinde,
yürütmenin durdurulması müessesesinin idari yargıda yerine getir-
diği fonksiyon daha iyi anlaşılacaktır. İdari işlemler idari makamlar-
ca veya idare adına hareket eden özel hukuk kişilerince, kamu gücü
kullanılarak yapılan; doğrudan ya da belli süreç içinde, rızaları olsun
ya da olmasın kişi veya onlara ait nesnelerin hukuki durumlarını

421